先酒后駕車，后不駕車時(shí)被查獲，以查獲時(shí)酒精度指控獲無(wú)罪
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南京刑事律師：嫌疑人事后被查時(shí)有一定酒精度但當(dāng)時(shí)已未駕車，與之前酒后駕車已相隔一段時(shí)間，如何確定駕車時(shí)的血液酒精度度？分二種情況。一種情況是事后查獲時(shí)檢測(cè)出有酒精度大于10mg/100ml，比如是20mg/100ml，可以根據(jù)血液酒精清除率推算，先要確定駕車時(shí)到抓獲時(shí)的時(shí)間間隔，如果相隔時(shí)間為10個(gè)小時(shí)，那么駕車時(shí)的血液中酒精度推算為120mg/100ml，認(rèn)定為醉酒駕駛，清除率推算前提要在抽取的血樣酒精含量大于10mg/100ml才能適用（天津市《車輛駕駛?cè)藛T血液酒精含量推算和檢驗(yàn)》），當(dāng)然要用證據(jù)固定實(shí)際醉酒駕車時(shí)和事后抓獲時(shí)的準(zhǔn)確時(shí)間間隔。另外一種情況是抓獲時(shí)經(jīng)檢測(cè)，血液中酒精含量小于10mg/100ml（包括無(wú)酒精含量），無(wú)法適用清除率進(jìn)行倒推計(jì)算，那么此時(shí)通過(guò)其他證據(jù)，在理論上也是可以間接證實(shí)醉酒駕駛的，所謂的間接證據(jù)定案，是實(shí)務(wù)中比較少見，但也是存在的，說(shuō)明認(rèn)定醉酒駕駛案件沒有酒精含量測(cè)試也是可以認(rèn)定的。審查認(rèn)定時(shí)主要證明以下幾個(gè)方面：（1）通過(guò)證人證言比如同桌飲酒人員、酒店服務(wù)員證實(shí)嫌疑人喝酒的時(shí)間、品種、數(shù)量、度數(shù)，以及喝酒后的表現(xiàn)，比如語(yǔ)言是否異常、走路是否穩(wěn)當(dāng)、神態(tài)表情等。（2）通過(guò)監(jiān)控錄像、目擊證人證實(shí)酒后開車的情況。（3）詢問專家意見，根據(jù)嫌疑人喝的酒品種、數(shù)量、度數(shù)以及嫌疑人的身體狀況去客觀推算酒后血液中酒精度能達(dá)到多少，如果按照一般規(guī)律能夠確保在80mg/100ml以上，也可以進(jìn)行認(rèn)定。（4）也可以對(duì)其做偵查實(shí)驗(yàn)，雖然身體在不同的時(shí)間段吸收能力和狀況不同，但如果數(shù)值明顯超出80mg/100ml很多，則應(yīng)當(dāng)可以認(rèn)定醉酒駕駛。當(dāng)然實(shí)務(wù)中應(yīng)該結(jié)合第一種和第二種方法，去綜合推算認(rèn)定實(shí)際駕車時(shí)的酒精度，如果簡(jiǎn)單的按照事后非駕車時(shí)查獲的酒精度去認(rèn)定之前駕車系醉酒駕駛，顯然面臨了事實(shí)不清、證據(jù)不足的尷尬境地，最后導(dǎo)致無(wú)罪判決并不意外。
××省××市中級(jí)人民法院
刑事判決書
（2014）×中刑終字第134號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)××市×區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）張×文，男。該因涉嫌犯危險(xiǎn)駕駛罪于2012年9月22日被××市公安局取保候?qū)?/a>，2012年10月15日被×區(qū)人民檢察院取保候?qū)?/a>。
×區(qū)人民法院審理×區(qū)人民檢察院指控原審被告人張×文犯危險(xiǎn)駕駛罪一案，于2014年1月16日作出（2013）×刑初字第355號(hào)刑事判決。判后，被告人張×文不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭于2014年5月14日公開開庭審理了本案，忻州市人民檢察院指派檢察員賈××、高××出庭履行職務(wù)，原審被告人張×文到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2012年9月21日中午，被告人張×文與其朋友李×棟在××師院東巷附近一小飯店吃飯、飲酒，兩人共飲牛欄山二鍋頭二瓶（每瓶二兩，共四兩），其中李×棟喝了三兩左右，張×文喝了一兩左右。2012年9月21日晚6時(shí)許，被告人張×文駕駛自己的晉HNM×××捷達(dá)轎車回家途中，由北向南行至×區(qū)建設(shè)北路“東港海逸”酒店時(shí)，因酒店“禁止停車牌”的擺放位置影響其通行，張×文便先后將酒店的4個(gè)“禁止通行牌”扔到地上，由此與酒店保安程×德發(fā)生沖突，后被人拉開，酒店保安程×德隨即報(bào)案。被告人張×文駕車回到家中，后被告人張×文接到一個(gè)朋友的電話，讓其趕快出去，張×文便準(zhǔn)備動(dòng)身出門，這時(shí)張×文朋友的女兒燕燕來(lái)到張家，因張×文飲了酒，便由燕燕駕駛，被告人張×文在副駕駛位乘坐離開，二人返出再次路經(jīng)東港海逸酒店時(shí)，被接警而來(lái)的忻州市公安局七一北路派出所攔截，因其涉嫌醉酒駕駛，被移送××市公安局交警支隊(duì)三大隊(duì)處理，經(jīng)呼氣檢測(cè)，其酒精含量為112mg／100ml，經(jīng)××市公安局刑事技術(shù)鑒定，被告人張×文的血液中乙醇含量為94.8mg／100ml。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、證人程×德證言（七一北路派出所2012年9月21日詢問）：2012年9月21下午18時(shí)10分許，我正在酒店停車場(chǎng)值班，一輛捷達(dá)車從北向南開過(guò)來(lái)，路上當(dāng)時(shí)的車很多，捷達(dá)車開到我們酒店路邊時(shí)，從車上下來(lái)一個(gè)男子，將酒店放在馬路邊人行道上的兩個(gè)禁止停車的車牌扔到“悅?cè)A酒店”那邊，他開車走到酒店向西拐彎處時(shí)，又下來(lái)摔碎兩個(gè)禁止停車的車牌，我問他為何摔東西時(shí)，他對(duì)我破口大罵，并用右手朝我的左臉打了一巴掌，我也本能的用手里的雨傘朝他的臉上打了一下，我高喊報(bào)警，他跳上車一溜煙朝西開走了，我聞到他滿身酒氣。
2、證人李×棟的證言（交警隊(duì)2012年12月5日詢問）：2012年9月21日快中午時(shí)，在和平街師院附近碰見張×文，完后我倆到了師院巷的一個(gè)小飯店吃飯，喝兩小瓶牛欄山白酒，都是二兩的瓶子，我喝了大概有三兩，他喝了大概不到一兩，我們當(dāng)時(shí)喝完酒后，就去我朋友家喝茶。
3、證人李×明證言（交警隊(duì)2013年4月12日詢問）：2012年9月21日大概在下午五點(diǎn)多，在利民西街與朋友張×明相遇，說(shuō)起長(zhǎng)時(shí)間沒見張×文，便一塊去了張×文家，張×文不在，他老婆說(shuō)給他打電話來(lái)，一下就回來(lái)了，并留我們?cè)谒页燥垺?times;文老婆炒了兩個(gè)菜，酒也倒好，我們剛喝開，張×文也回來(lái)了，一塊兒喝，喝的是他辦事宴剩下的“王者風(fēng)范”，一共打開兩瓶，喝了一瓶半，我喝了一鋼化杯，大概有三兩，他喝了四兩多，喝了大概不到半小時(shí)，張×文接了個(gè)電話，說(shuō)有急事要出去，正好有他朋友的女兒進(jìn)來(lái)，就讓他朋友的女兒開車送張×文出去，后接到電話說(shuō)張×文被帶回七一北路派出所了。
4、證人張×明的證言（交警隊(duì)2013年4月12日詢問）：2012年9月21日大概五點(diǎn)多，在利民街與李×明相遇，我提議到張×文家，張×文不在，張×文老婆說(shuō)喝酒吧，我們剛喝了一點(diǎn)，喝的是事宴上的酒，打開兩瓶酒，大概每人一杯，約四兩左右。喝了十來(lái)分鐘，有人給張×文打電話，讓他出去，他不能開車，正好他家來(lái)了個(gè)女娃娃，就讓這個(gè)女娃娃帶張×文出去，沒有一會(huì)兒，打回電話說(shuō)張×文被七一北路派出所帶回去，說(shuō)是吵架了。
5、七一北路派出所處警情況說(shuō)明：2012年9月21日下午18時(shí)40分，接110指令，趕到東港海逸大酒店前，正在尋找嫌疑人期間，有一位青年女子駕一輛白色晉HNM×××號(hào)牌的車駛來(lái)，副駕駛座上坐一男子，這時(shí)被毆打了的保安發(fā)現(xiàn)此車，指控該車副駕駛上坐的男子就是毆打的他的醉酒人，之后，我們將其帶回所，經(jīng)查詢?cè)撟砭颇凶訛閺?times;文，該案已請(qǐng)示領(lǐng)導(dǎo)移交交警部門，至于該醉酒男子是什么時(shí)間飲的酒當(dāng)時(shí)尚未查清。
6、交警隊(duì)呼氣檢測(cè)報(bào)告單（2012年9月21日21時(shí)01分檢測(cè)），張×文酒精含量為112mg／100ml。
7、××市公安局鑒定文書（2012年9月21日21時(shí)13分），張×文血液中乙醇含量為94.8mg／100ml。
8、張×文供述：
第一次供述：（2012年9月21日七一北路派出所詢問）：2012年9月21日下午18時(shí)到19時(shí)左右，我開的自己的車在忻府區(qū)建設(shè)北路回家，走到“東港海逸”時(shí)，路上的車堵滿了馬路，“東港海逸”總是將禁止停車的牌子擺在緊靠馬路的人行道上，我就生氣地下了車，把酒店的牌子扔在地上，酒店的保安用雨傘朝我的臉部打了一下，我也就朝他臉上打了一巴掌，這個(gè)保安還想打我，被另外的兩個(gè)保安拉住，我就開上車回了自己的家。問：你開車時(shí)喝上酒了嗎？答：我只是中午12點(diǎn)的時(shí)候喝了點(diǎn)。
第二次供述：（2012年9月22日3時(shí)0分交警隊(duì)詢問）
問：你是否喝酒后駕駛機(jī)動(dòng)車？答：是。問：你在哪里喝的酒？答：我在師院東巷的小攤上喝的。問：你喝的什么酒、喝了多少、什么時(shí)候喝的？答：我喝的是牛欄山白酒，喝了大概4兩，中午喝的。問：你與誰(shuí)一起喝的：答：我與朋友李×棟一起喝的。
第三次供述：（2012年9月22日13時(shí)45分交警隊(duì)詢問）
問：你詳細(xì)供述一下2012年9月21日晚醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的情況？答：9月21日晚18時(shí)20分左右，駕駛機(jī)動(dòng)車行駛至建設(shè)路東港海逸大酒店時(shí)，與保安發(fā)生了沖突，后被帶回七一北路派出所調(diào)查，檢查出醉酒后駕駛機(jī)動(dòng)車，同時(shí)移交到交警三大隊(duì)。
第四次供述：（2013年4月12日15時(shí)30分交警隊(duì)詢問）
問：你回家以后是什么情況，有些誰(shuí)，在干什么？答：我回家后，有兩個(gè)朋友正在家里等我喝酒，他們已經(jīng)喝開了，有我的朋友李×明，張×明，還有我老婆正在炒菜。問：你回家以后喝酒了沒有？答：喝了，喝了鋼化杯一杯，大概三兩多，喝的是“王者風(fēng)范”，喝了20分鐘左右，李×棟打電話說(shuō)有事，叫我出去，然后正好進(jìn)來(lái)一個(gè)朋友的女兒叫燕燕，我老婆問她拿沒拿駕駛證，她說(shuō)拿的呢，然后就讓她開車?yán)页鋈チ耍覀冏叩綎|港海逸大酒店門口時(shí)，派出所的民警將我攔下，然后將我?guī)Щ嘏沙鏊枺?012年9月22日我們對(duì)你進(jìn)行詢問時(shí)，你為什么沒說(shuō)你回家后喝酒的情況？答：當(dāng)時(shí)喝的有點(diǎn)多，忘記說(shuō)了。
據(jù)此，原審法院認(rèn)為張×文的行為構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。被告人辨稱的兩次喝酒，因其在公安機(jī)關(guān)的前兩次詢問筆錄中未陳述上述情節(jié)，故其飲酒兩次的情節(jié)不予采信。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百三十三條之一第一款之規(guī)定判決：被告人張×文犯危險(xiǎn)駕駛罪，判處拘役一個(gè)月，并處罰金二千元。判后，被告人張×文不服，以其本人沒有喝酒駕車，不構(gòu)成犯罪為由提出上訴。
二審經(jīng)審理查明，2012年9月21日中午，被告人張×文與其朋友李×棟在××師院東巷附近的一小飯店內(nèi)吃飯、飲酒，當(dāng)日晚6時(shí)許，被告人張×文駕駛自己的晉HNM×××捷達(dá)轎車回家途中，由北向南行駛至忻府區(qū)建設(shè)北路“東港海逸”酒店時(shí)，因酒店“禁止停車”牌子的擺放位置影響其通行，張×文下車將酒店的四個(gè)“禁止停車”牌子扔到地上，因此與酒店保安程×德發(fā)生沖突，后被人拉開，酒店保安于18時(shí)40分報(bào)案。被告人張×文駕車回到家中，當(dāng)日19時(shí)許被告人張×文坐在晉HNM×××捷達(dá)轎車的副駕駛位置，當(dāng)車行至東港海逸酒店時(shí)被接警的派出所民警攔截并帶回。于當(dāng)日21時(shí)01分派出所對(duì)張×文進(jìn)行呼氣式酒精檢測(cè)，酒精含量為112mg／100ml，21時(shí)13分對(duì)其血液抽檢，乙醇含量為94.8mg／100ml。
認(rèn)定以上事實(shí)的證據(jù)與一審認(rèn)定證據(jù)一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，醉酒駕駛是指醉酒狀態(tài)下駕駛機(jī)動(dòng)車的行為，即只有駕駛機(jī)動(dòng)車的人才能構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪的主體。公訴機(jī)關(guān)指控被告人張×文構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪的證據(jù)是被告人在被帶回交警隊(duì)直屬大隊(duì)后做的呼氣式酒精檢測(cè)和抽取血液乙醇含量的檢驗(yàn)，這個(gè)檢測(cè)結(jié)果證實(shí)被告人張×文當(dāng)時(shí)達(dá)到醉駕標(biāo)準(zhǔn)。但做這兩個(gè)檢測(cè)時(shí)，被告人張×文是乘車人，坐在車輛副駕駛位置，而不是在駕駛車輛。而在這之前，被告人在駕車時(shí)是否達(dá)到醉駕標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)成醉駕，公訴機(jī)關(guān)沒有相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)。一審法院在現(xiàn)有證據(jù)不能得出唯一結(jié)論的前提下，認(rèn)定被告人構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，判處被告人拘役一個(gè)月是錯(cuò)誤的。被告人張×文之上訴理由，依法予以支持。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)，第一百九十五條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
被告人張×文無(wú)罪。
本判決為終審判決。
審　判　長(zhǎng)　　季　××
審　判　員　　劉××
代理審判員　　胡××
二〇一四年六月十二日
書　記　員　　張×

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