江蘇鐘山明鏡律師事務(wù)所接受王中海（王明遠(yuǎn)之父）的委托，指派我們作為犯罪嫌疑人王明遠(yuǎn)的辯護(hù)律師，我們會見了王明遠(yuǎn)，閱讀了卷宗材料，發(fā)表如下意見，供公訴機(jī)關(guān)參考。

• 根據(jù)法律規(guī)定，王明遠(yuǎn)不構(gòu)成開設(shè)賭場罪。

王明遠(yuǎn)的行為不屬于《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱“意見”）規(guī)定的“開設(shè)賭場”行為。
意見規(guī)定擔(dān)任賭博網(wǎng)站代理并接受投注方可構(gòu)成開設(shè)賭場罪。
但王明遠(yuǎn)僅僅是收取1-3%手續(xù)費(fèi)代理買賣游戲豆，王明遠(yuǎn)從未接受投注。
因此，王明遠(yuǎn)不構(gòu)成開設(shè)賭場罪。

• 基于現(xiàn)有證據(jù)，絡(luò)平臺或者網(wǎng)站沒有被定性為開設(shè)賭場罪并追究刑事責(zé)任的前提下，王明遠(yuǎn)的代理行為不可能構(gòu)成開設(shè)賭場罪。

網(wǎng)絡(luò)平臺或者網(wǎng)站被定性為開設(shè)賭場罪，是中介代理行為被追究的前提條件；
而認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)平臺或者網(wǎng)站是否開設(shè)賭場，必須查清：
1、是否合法（營業(yè)執(zhí)照），
2、網(wǎng)上游戲玩家的具體情況，究竟是賭博還是游戲，對于允許賭博國家的外國人參與部分并不違法。
3、要查清網(wǎng)上賭博方式，是同時在線？是一對一？輪流坐莊還是固定莊家坐莊？什么方法盈利？盈利多少？只有查清這些才能確定是不是賭博平臺。
即使認(rèn)定王明遠(yuǎn)明知相關(guān)網(wǎng)站為賭博網(wǎng)站，該賭博網(wǎng)站并非其開設(shè)，其未組織賭博，其行為最多是所謂的“銀商”行為。
而“銀商”法律定性目前沒有統(tǒng)一認(rèn)識，究竟是賭博犯罪共犯還是非法經(jīng)營，甚至是其他性質(zhì)，沒有明確法律規(guī)定。
基于法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰的“罪刑法定”基本原則，基于疑罪從無，基于疑點(diǎn)利益歸于被告的刑事訴訟原理，基于排除一切合理懷疑的刑事訴訟要求，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定王明遠(yuǎn)的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。

• 公安機(jī)關(guān)起訴意見書認(rèn)定獲利金額存疑。

王明遠(yuǎn)的供述和李蕊等人關(guān)于關(guān)于獲利金額的供述互相矛盾，發(fā)放工資、房租水電、進(jìn)行賠償?shù)囊蛩貨]有考慮，沒有達(dá)到排除合理懷疑的程度。

• 基于刑法的謙抑性，不宜對王明遠(yuǎn)以開設(shè)賭場罪起訴。

    手機(jī)棋牌類游戲很多都是網(wǎng)絡(luò)支付，這些網(wǎng)絡(luò)平臺都沒有定性為開設(shè)賭場。
    上游網(wǎng)絡(luò)平臺或者網(wǎng)站都沒有以賭博犯罪追究責(zé)任，僅僅追究換“豆子“的中介，是不妥適的。
    很多與王明遠(yuǎn)一樣代理網(wǎng)絡(luò)平臺的銀商沒有被追究，僅僅對王明遠(yuǎn)進(jìn)行追究也是有失公允的。
    因此，基于刑法的謙抑性，不宜對王明遠(yuǎn)以開設(shè)賭場罪起訴。
以上意見，請斟酌。
    此致
上海市松江區(qū)人民檢察院
         王明遠(yuǎn)辯護(hù)人
         江蘇鐘山明鏡律師事務(wù)所姬傳生律師
         2019年12月27日
 

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